目前，中國許多大陸企業(yè)選擇在國外上市，而香港和美國已成為中國企業(yè)家最受歡迎的選擇。隨著(zhù)市場(chǎng)環(huán)境的客觀(guān)變化和大陸企業(yè)的海外上市(一般為紅籌股結構(包括VIE結構))的選擇使得很多人民幣基金也會(huì )選擇在海外投資擬上市的紅籌股結構公司，因此可能會(huì )面臨申請海外直接投資(以下簡(jiǎn)稱(chēng)ODI)審批/備案問(wèn)題，完成ODI只有通過(guò)審批程序，才能直接在海外持股)。ODI政府審批(審批/備案)是中國企業(yè)海外直接投資的基礎工作)。
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2020年度海外直接投資數據
據商務(wù)部、外匯局統計，2020年，中國直接投資全行業(yè)9169.7同比增長(cháng)億元人民幣3.3%(折合1329.4億美元，同比增長(cháng)3.3%)。其中，中國境內投資者直接投資全球172個(gè)國家和地區的6790家境外企業(yè)，累計投資7597.7同比下降億元人民幣0.4%(折合1101.5億美元，同比下降0.4%)。
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目前，中國企業(yè)海外直接投資(ODI)的主要監管程序為商務(wù)部門(mén)、發(fā)改委及外匯部門(mén)的備案、核準或登記程序。根據相關(guān)法規，境內的非國有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購交易，需獲得商務(wù)部門(mén)境外投資行為的核準、發(fā)改委對境外投資項目的核準或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節(涉及到國資的企業(yè)還要獲得國資委的批復)。如企業(yè)為特殊行業(yè)，比如軍工，可能還涉及到安全管理部門(mén);如為基金產(chǎn)品，還應遵守QD產(chǎn)品規則。
不備案的后果是什么?
1、暫?；蛘咄Ｖ箤?shí)施的投資主體，給予警告;
2、依法處罰提供融資和擔保;
3、外匯進(jìn)出有限。
境外投資備案(ODI)申報方式及要點(diǎn)
目前，大多數在海外上市或計劃在海外上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)都采用海外紅籌結構，包括股權紅籌結構和VIE結構。在海外紅籌股結構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在海外開(kāi)曼群島成立的公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)曼公司)。通常的海外紅籌股結構如下：
根據海外投資規定，上圖海外紅籌股結構中的開(kāi)曼公司是中國法律下的海外企業(yè)。國內機構投資者持有開(kāi)曼公司的股權將被視為海外投資行為，必須通過(guò)ODI審批。根據瑞豐德永的最新經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗和實(shí)踐經(jīng)驗，國內機構投資者在投資境外紅籌架構項目時(shí)，ODI審批有三種常見(jiàn)的申報方式:
獨立申報
單個(gè)境內機構投資者投資境外公司的，應當向注冊地省級境外投資主管部門(mén)海、天津等自由貿易區)ODI審批可由自貿區有關(guān)境外投資主管部門(mén)辦理ODI申請審批。
在獨立申報方式中，單個(gè)國內機構投資者作為申請人必須滿(mǎn)足要求ODI審批條件并向主管部門(mén)提供申請材料;最近ODI審批主管部門(mén)重點(diǎn)關(guān)注以下問(wèn)題：
a. 境內機構投資者資金來(lái)源的真實(shí)性和合規性，如要求境內機構提交經(jīng)審計的最新財務(wù)報表和自有資金證明;
b. 國內機構投資者穿透后的自然人持股;
c. 境外投資的真實(shí)性，如國內機構境外投資的真實(shí)性承諾書(shū)、前期工作的實(shí)施情況說(shuō)明、盡職調查報告、可行性研究報告等。
共同申報
如果兩個(gè)以上的國內機構投資者計劃共同投資同一海外公司，持股比例或投資金額較大的投資者應在取得其他國內機構投資者的申請材料后，共同向省級海外投資主管部門(mén)提出申請ODI審批申請，其他境內機構投資者不需要在各自注冊地省級境外投資主管部門(mén)另行申請ODI審批。
在共同申報方式中，需要注意以下三點(diǎn)：
a. 國家發(fā)展和改革委員會(huì )和商務(wù)委員會(huì )對主要申請人的判斷標準存在一定的差異。但在目前的實(shí)踐中，海外投資主管部門(mén)一般傾向于以持股比例較大的投資者為主要申請人(具體以當時(shí)海外投資主管部門(mén)的認定為準)。
b. 所有共同申報的國內機構投資者都必須滿(mǎn)足要求ODI審批條件;
c. 各境內機構投資者聯(lián)合申報中的投資路徑可能不一致，即國內機構投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，也可以通過(guò)境外設立或控制的實(shí)體間接持有境外企業(yè)股份。
聯(lián)合申報
例如，兩名以上國內機構投資者在中國共同設立有限合伙企業(yè)或有限責任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)聯(lián)合)ODI以此類(lèi)聯(lián)合申報主體)ODI申報主體向主管部門(mén)提交報告ODI審批。
在聯(lián)合申報方式中，需要注意以下兩點(diǎn)：
聯(lián)合申報中的聯(lián)合申報ODI申請人必須滿(mǎn)足ODI此外，聯(lián)合審批條件ODI申請人還必須滿(mǎn)足近期的需要ODI審批主管部門(mén)重點(diǎn)關(guān)注國內機構投資者資金來(lái)源的真實(shí)性和合規性、國內機構投資者滲透后的自然人持股、海外投資的真實(shí)性等要求。ODI上述申報主體不能滿(mǎn)足上述要求ODI審批條件和要求的，主管部門(mén)可以作為聯(lián)合，穿透國內機構投資者的要求ODI申請人的合伙人或股東應當滿(mǎn)足上述要求ODI如果任何國內機構投資者不符合審批條件和要求ODI審批條件或要求可能會(huì )影響整個(gè)聯(lián)合申報的時(shí)間表和可行性。
聯(lián)合ODI目前，申請人有兩種類(lèi)型：公司和有限合伙。ODI審批的難度考慮，我們注意到，公司類(lèi)型的聯(lián)合ODI申報主體ODI審批難度相對低于有限合伙類(lèi)型;但在實(shí)踐中，主管部門(mén)仍在接受和批準有限合伙類(lèi)型的投資者提交的投資者ODI審批申請。此外，從稅負的角度來(lái)看，對于國內機構投資者來(lái)說(shuō)，未來(lái)公司類(lèi)型的聯(lián)合ODI申請人在獲得境外退出收入時(shí)，可能會(huì )比有限合伙類(lèi)型的聯(lián)合申請人更多ODI申報人取得相關(guān)收入時(shí)，需繳納更多的企業(yè)所得稅。
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