近年來(lái)，中國眾多創(chuàng )業(yè)企業(yè)紛紛開(kāi)始搭建VIE架構赴境外融資或上市，隨著(zhù)我國境外投融資監管日趨規范，創(chuàng )業(yè)企業(yè)如何實(shí)現VIE架構的搭建、境內機構投資者如何實(shí)現對VIE架構企業(yè)的投資，成為境內機構投資者和被投企業(yè)在企業(yè)融資以及上市重組中考慮的首要問(wèn)題。
境外投資法律監管背景及常見(jiàn)投資方案
目前在海外融資或上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)有相當一部分采用VIE架構。
VIE架構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在英屬開(kāi)曼群島設立的公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“開(kāi)曼公司”)。
常見(jiàn)的VIE架構如下：
根據《企業(yè)境外投資管理辦法》(發(fā)改委令[2017]11號)、《境外投資管理辦法》(商務(wù)部令2014年第3號)、《境內機構境外直接投資外匯管理規定》(匯發(fā)[2009]30號)及其他相關(guān)法律法規的規定(以下合稱(chēng)“境外投資規定”)，如境內企業(yè)擬直接或通過(guò)其控制的境外企業(yè)投資境外企業(yè)，則其應當根據投資標的、金額、行業(yè)等情況相應辦理境外投資所需的發(fā)改委、商委和外匯登記手續(以下合稱(chēng)“ODI審批”)。
圖片來(lái)源：攝圖網(wǎng)
根據境外投資規定，上圖VIE架構中的開(kāi)曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內機構投資者持有開(kāi)曼公司的股權將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。
實(shí)踐中，境內機構投資者投資VIE架構項目時(shí)所涉及的ODI審批難度較大、耗時(shí)較長(cháng)且存在一定不確定性，因此，實(shí)踐中境內機構投資者會(huì )基于自身是否能按時(shí)完成ODI審批而考慮選擇不同的投資架構。
境內機構投資者投資VIE架構項目有兩大類(lèi)常見(jiàn)投資架構：
(1)境內機構投資者通過(guò)ODI審批后完成對VIE架構企業(yè)的投資;
(2)境內機構投資者未辦理ODI審批而通過(guò)其他變通方式完成對VIE架構企業(yè)的投資。
每一類(lèi)投資架構又根據投資資金出境與否、境內持股與否、境外持有權益類(lèi)別不同(股份還是認股權證)、境外持股主體不同(同一利益主體還是代持主體)等情況演變出更多方案。
本文僅從已經(jīng)信息公開(kāi)的境外上市角度出發(fā)，分析、總結投資者完成投資VIE架構，企業(yè)的常見(jiàn)投資架構如下：
境內機構投資者投資VIE架構項目
一、辦理ODI審批的投資架構
1、境內不持股VIE公司+境外直接持股
2、境內持股VIE公司+境外直接持股
二、未辦理ODI審批的投資架構
1、境內持股VIE公司+境外直接持股
2、境內持股VIE公司+境外指定方持股
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